法律教室

預售屋買賣之資訊揭露–吳勁昌律師
我國房屋買賣可區分為成屋買賣及預售屋買賣,預售屋買賣在現今社會房屋買賣中所佔比例亦逐年增加,2014年上半年北台灣預售屋市場累積推案總量更是逼近六千億[1],可見預售屋交易在房屋買賣市場中之熱絡。所謂預售屋,依不動產經紀業管理條例第4條第3款規定,係指領有建照執照尚未建造完成而以將來完成之建築物為交易標的之物。相較於成屋買賣而言,預售屋買賣由於當事人間訂定買賣契約時僅得觀看樣品屋廣告去想像未來所買受之房屋,而無實體房屋可供買受人評估是否應買,因此往往當預售屋興建完成後,其建造之品質、材料、外觀、環境等均易與買受人先前所認知者有所落差,亦即消費者於訂定買賣契約時主觀上認知未來所取得之房屋,與其嗣後實際取得之房屋有差異,而認損其消費之權益,則此時便會造成消費爭議。因此,基於建築企業品牌永續經營發展,如何預防此紛爭之發生,實係應優先考量之處。
其實,演變此消費紛爭之主要原因,乃係推案建商與消費者於訂定契約前,對消費者就買賣標的物所傳遞之資訊揭露不足、有誤,或消極不予告知所致。再者,由於建案推量極多,競爭激烈,令建商特別重視廣告行銷,只為吸引消費者已足,忽略消費者因廣告之吸引而洽詢訂約前,主觀上對買受預售屋之想像已預先受廣告影響,而易誤認所購買之實際房屋,嗣後又未對消費者詳為說明,種種因素造成消費者所想像之房屋與現實有無法接受之落差,而引起爭議。為避免預售屋廣告致買賣糾紛造成社會經濟之不安定,消費者保護法第22條即明文規定:「企業經營者應確保廣告內容之真實,其對消費者所負之義務不得低於廣告之內容」、第23條第1項規定:「刊登或報導廣告之媒體經營者明知或可得而知廣告內容與事實不符者,就消費者因信賴該廣告所受之損害與企業經營者負連帶責任。」乃課予建商特別之義務,如消費者信賴該廣告之內容,並依建商提供之訊息進而與之簽約者,建商所應負之契約責任自應及於該廣告內容,不因廣告內容是否列入契約而異[2],如建商對廣告不實有故意或過失,消費者並得依消費者保護法第51條請求懲罰性違約金,公平交易委員會亦得依公平交易法第21條第1項以「廣告虛偽不實或引人錯誤」對建商開罰,顯可見政府欲整頓預售屋亂象之決心。
易引起預售屋交易消費糾紛之廣告,常見者多係以違建虛增室內坪數、過度包裝公共設施例如建材、景觀、停車位而與實際不符等作為廣告行銷手法,內政部遂依消費者保護法第17條第1項規定:「中央主管機關得選定特定行業,公告規定其定型化契約應記載或不得記載之事項。」而公佈「預售屋定型化契約應記載及不得記載事項」明文規定契約條款應記載:「賣方應確保廣告內容之真實,本預售屋之廣告宣傳品及其所記載之建材設備表、房屋及停車位平面圖與位置示意圖,為契約之一部分」並依消費者保護法施行細則第15條第2項規定:「中央主管機關公告應記載之事項,未經記載於定型化契約者,仍構成契約之內容。」賦予其強制作為契約條款之效力,希冀能達到令建商能誠實提供消費資訊之目的。由此可見,政府認為預售屋買賣之資訊揭露在預防消費紛爭上扮演著重要的地位,蓋預售屋之策劃及興建均係由建商單獨主導,消費者僅能被動以建商描繪之藍圖建構未來得取得之房屋,資訊取得上極為弱勢,當事人地位不平等,故就其權益應予保障,而從嚴具體認定廣告內容及資訊說明作為契約之一部[3]。
然為避免阻礙社會經濟自由發展及扼殺廣告創意空間,適度保護消費者權益,從中取得平衡之點,預售屋資訊並非全面要求揭露。從廣告吸引消費者階段而言,著重在於廣告是否顯然有引人錯誤之意圖,及廣告效果是否令多數消費者誤認或因此形成交易決定[4]。實務上亦有判決認為「球場第一排、海灣第一景的首席景觀區段:長達9650碼的淡水高爾夫球場,由大屯山系、觀音山嵐、淡水河景,與球場70年綠樹濃蔭譜成的如茵極美之境:遠眺太平洋的碧海藍天,無垠湛藍的海天一色窗景,景在眼前,歌在心裡,可遇不可求的國際海灣極品住宅,撫慰滿足了終日高壓忙碌的緊繃神經」等標榜「海灣景觀」之文字與圖示,其僅為對建案所得眺望景觀之大體描述與宣傳促銷文字[5]。其次,從預售屋訂定契約時之磋商階段而言,預售屋買賣契約可區分為一般條款及特別條款,一般條款著重於房屋須具備穩固、安全耐用之形體、結構品質而坐落於合法之土地上,亦即房屋應具備之通常或預定效用,此部份係契約必要之點,應詳加對消費者說明;然關於特別條款,則係當事人特別約定之條款,例如未來周邊景觀之約定、公共空間設備之約定等,此約定不以列明於買賣契約書者為限,縱使當事人間係以口頭相互約定,亦得成為契約之內容,而應予說明預售屋之資訊。至於其他基於銷售必要之推介、預售屋廣告之文宣參考等,若未特別詢問、洽談而使之成為具體之契約條款[6]者,則非屬建商應負之資訊揭露義務。
預售屋買賣之資訊揭露,原則上應秉持誠信原則為之,利用誇張之宣傳手段、以違法建築詐欺消費者、刻意隱匿重要交易資訊、或為不實之說明致消費者陷於錯誤等,不但將受行政上之裁罰及負民事損害賠償責任,甚至有刑事論罪科刑之可能。建築企業品牌之經營,就如同建設,係一點一滴聚沙成塔,欲成就宏偉的建築,必先作出口碑,始受消費者之信賴,且預售屋買賣之消費者,某程度上亦屬出資者,若未將必要之資訊告知之,則必然如同埋下不定時炸彈般,顯非明智之舉。

[1] 據統計,2014年北台灣預售屋推案量累績共5915億元,詳參江碩涵所製統計表,住展雜誌,第391期,2014年7月4日。
[2] 最高法院101年台上字第122號、101年台上字第246號、99年台上字第2033號判決參照。
[3] 臺北地方法院98年訴字第751號判決即認:「…廣告內容並非當然成為契約之一部分,仍應斟酌具體個案,依締約時之情狀綜合判斷之…消費者針對系爭廣告中所提及32項公共設施之具體內容部分,因當時建築尚未興建,均僅能信賴廣告、圖說、建物模型及現場銷售人員之說明等資訊,並據此決定是否與被告締約…本案就公共設施部分於買賣契約條文中均付之闕如,如逕依買賣契約酌定,豈非任由企業經營者得恣意變更或決定各公共設施之項目及內涵…應無由全然排除廣告、宣傳及說明等文件或圖說作為契約內容之ㄧ部分」。
[4] 公平交易法第21條案件之處理原則第7點:「虛偽不實或引人錯誤之表示或表徵判斷原則如下:(一)表示或表徵應以相關交易相對人普通注意力之認知,判斷有無虛偽不實或引人錯誤之情事,(二)表示或表徵隔離觀察雖為真實,然合併觀察之整體印象及效果,而有引起相關交易相對人錯誤認知或決定之虞者,即屬引人錯誤,(三)表示或表徵之內容以比對或特別顯著方式為之,而其特別顯著之主要部份易形成消費者決定是否交易之主要因素,故其是否虛偽不實或引人錯誤,得就該特別顯著之主要部份單獨加以觀察而判定,(四)表示或表徵客觀上具有多重合理的解釋時,其中一義為真者,即無不實,但其引人錯誤之意圖明顯者,不在此限」。
[5] 詳參臺北地方法院100年度消字第37號判決。
[6] 臺北地方法院98年訴字第751號判決:「…簽訂契約時倘雙方已就廣告內容另為斟酌、約定,或企業經營者並未再據原屬要約引誘之廣告為訂約之說明、洽談,使之成為具體之要約,縱其廣告之內容不實,應受消費者保護法或公平交易法之規範,自難逕謂該廣告為要約或已當然成為契約之一部。」

我該向何法院提起行政訴訟? –作者:林家琪律師–
如不服訴願決定後,得於收到決定書之次日起二個月內提起行政訴訟,然於行政訴訟法新修改後,應該向地方法院或是高等行政法院提起呢?
行政訴訟改採三級二審
為便利人民訴訟,而得就近使用法院,民國100年1月間行政訴訟改採三級二審,即除現有的高等行政法院、最高行政法院外,另於地方法院設置行政訴訟庭,而其審理範圍:依行政訴訟法第229條屬簡易訴訟程序事件(稅捐涉訟事件稅額於40萬以下、不服處分事件罰鍰於40萬以下、公法財產權涉訟數額40萬以下、行政機關所為輕微處分)之第一審、交通裁決事件之第一審、保全證據、保全程序及行政訴訟強制執行等事件。
1. 簡易訴訟程序事件
凡屬稅捐涉訟事件稅額於40萬以下、不服處分事件罰鍰於40萬以下、公法財產權涉訟數額40萬以下、行政機關所為輕微處分、或其他法律明文規定適用簡易訴訟程序之事件者。
至於此事件之二審,依行政訴訟法第235條,以高等法院為第二審管轄法院,並定位為法律審,然為避免高等行政法院為終審可能衍生裁判見解不一之問題,依行政訴訟法第235條之1規定,高等行政法院審理時,認為其見解與其他法院見解不一致,為求統一法律見解之必要,應以裁定移送最高行政法院裁判。
2. 交通裁決事件
修法創設「重新審查」制度,即受處分人收受處分時,不需先經訴願程序,即可以處分機關為被告,逕向地方法院行政訴訟庭提起訴訟,而被告機關於收到起訴狀繕本後,必須重新審查原處分裁決有無違法或不當,如有,則被告機關應自行撤銷或變更裁決並陳報法院,如無被告機關應附重新審查紀錄等資料,向法院提出答辯狀。
什麼是「保留法律追訴權」?
新聞報導中常常出現政治人物或藝人對於他人之侵害行為表示要保留法律追訴權,但究竟什麼是法律追訴權?法律追訴權真的能保留嗎?
中華民國法律中並沒有「法律追訴權」之用語,然而「追訴權」乙詞確實出現於中華民國刑法第80條以下規定中。上開「追訴權」指的是刑事追訴機關應於法定期間內,行使偵查、起訴、審判等追訴權,若未於法定期限內行使這些追訴權,就會發生時效完成而消滅追訴權之效果,亦即一個人縱使犯罪,但已超過追訴權時效者,刑事追訴機關就不能夠再對該人的該次犯罪行為進行追訴處罰。既然如此,追訴權顯然不是民眾之權利,而且期限開始計算及屆滿全依法律規定,特定人並無法以發表聲明或其他方式暫停期限而阻止期限屆滿。
至於民眾因他人之不法侵害行為於法律上所生權利,民事部分為「損害賠償請求權」,刑事部分則為「告訴權」,前者為被害人請求加害人賠償之權利,依民法第184條第1項規定,自受害人知有損害及賠償義務人時起2年,後者為被害人向司法機關對加害人提出告訴之權利,依刑事訴訟法第237條規定,自知悉犯人之時起6個月。(至於非告訴乃論罪,俗稱公訴罪,告訴則僅為偵查之開端,雖未經告訴,檢察官因其他情事知有犯罪嫌疑,仍得依職權進行偵查,被害人提出告訴亦無上開告訴期限之限制。)。上述「損害賠償請求權」及「追訴權」期限之進行,法律上亦無可由被害人以發表「保留」聲明方式阻止期限進行之規定。
由上開說明可知,所謂「保留法律追訴權」並不能發揮任何保留權利之效果,至多不過為被害人向加害人傳達其已知悉自身於法律上之權利及可能將對加害人採取法律行動之訊息,用白話來講就是「小心我告你喔!」。
我可以請求雇主給付資遣費嗎? –作者:潘明彥律師–
勞工離開職場之原因不一,有可能是退休,有可能是自願離職,更有可能是遭公司開除,然並非勞工離開職場,均一律可向雇主請求給付資遣費,故實有究明之必要,以維護勞工權益。
雇主必須給付資遣費之情形
依勞動基準法第17條之規定,雇主如以下列事由終止其與勞工之勞動契約時,其必須發給勞工資遣費:
一、歇業或轉讓時。
二、虧損或業務緊縮時。
三、不可抗力暫停工作在一個月以上時。
四、業務性質變更,有減少勞工之必要,又無適當工作可供安置時。
五、勞工對於所擔任之工作確不能勝任時。
六、雇主因天災、事變或其他不可抗力致事業不能繼續,經報主管機關核定者,其於勞動基準法第50條規定之停止工作期間或第59條規定之醫療期間終止契約者。
因此,若是勞工自己想要離職,或雇主非以上述理由終止勞動契約時,勞工是沒有向雇主請求給付資遣費之權利的。
資遣費計算之方式
如雇主依法必須發給勞工資遣費時,資遣費計算方式按舊制年資或新制年資而有不同,即舊制年資是按勞動基準法之規定計算,新制年資則是按勞工退休金條例之規定計算。茲列述如下:
一、 舊制年資:在同一雇主之事業單位繼續工作,每滿一年發給相當於一個月平均工資之資遣費。如依此計算而有剩餘月數,或工作未滿一年者,以比例計給之。未滿一個月者以一個月計。(勞動基準法第17條之規定)
二、 新制年資:每滿一年發給二分之一個月之平均工資,未滿一年者,以比例計給;最高以發給六個月平均工資為限。(勞工退休金條例第12條第1項)
民法新修正之「限定繼承」 徐慧齡律師
過去民法繼承編規定,只要被繼承人死亡,所有財產上的權利義務都由繼承人承受,亦即所謂「概括繼承」,因而時有聽聞父債子還的情形發生;但於民國98年6月10日修正公布新條文後,則改採「概括繼承有限責任」原則,故繼承人只要以繼承所得之財產,來償還被繼承人之債務即可,如有不足亦不需以自己的財產來清償,如果有剩餘,仍然可以繼承。
繼承人必須在「知悉」得為繼承之時起三個月內開具遺產清冊,依家事事件法第127條以下規定,向繼承開始時被繼承人住所地之法院陳報,如繼承人有數人時,其中一人陳報者,其他繼承人視為已陳報;而被繼承人之債權人亦得向上開法院聲請命繼承人於三個月內提出遺產清冊,法院在知悉債權人向繼承人請求清償繼承債務時,並得依職權命繼承人於三個月內提出遺產清冊。
繼承人向法院陳報遺產清冊後,法院應依公示催告程序公告,命被繼承人之債權人於一定期限內報明其債權,繼承人在此期限內,不得對於被繼承人之任何債權人償還債務;而在該期限屆滿後,繼承人對於該期限內報明之債權及已知之債權,必須按其數額比例計算,以遺產分別償還,否則應對於受有損害之債權人負損害賠償責任,且不得對於不當受領之債權人請求返還其不當受領之數額。
繼承人如未向法院陳報遺產清冊者,對於被繼承人債權人之全部債權,仍應按其數額比例計算,以遺產分別償還,否則該債權人仍得就應受償而未受償之部分,對於繼承人行使權利,且除繼承人為無行為能力人或限制行為能力人外,此項清償責任不以所得遺產為限,對於受有損害之債權人,繼承人仍應負損害賠償責任,並不得對於不當受領之債權人請求返還其不當受領之數額。
至於繼承人如有「隱匿遺產情節重大」、「在遺產清冊為虛偽之記載情節重大」、「意圖詐害被繼承人之債權人之權利而為遺產之處分」等情形者,則不得享有限定繼承之利益。
《調解委員會的調解效力?》
林家琪 律師
一、 前言:
甲乙兩人車子發生碰撞,不但造成雙方財損,人身各也有受傷,雙方對於賠償金額一直沒有共識,甲遂向調解委員會聲請調解,經過調解委員的努力促成,最後調解成立,但乙最後卻不認帳,到底這調解有什麼效力?
二、 調解程序之進行
1. 聲請調解要件:聲請調解,民事事件應得當事人之同意;告訴乃論之刑事事件應得被害人之同意,始得進行調解(鄉鎮市調解條例第11條)。
2. 聲請調解之管轄:兩造均在同一鄉、鎮、市居住者,由該鄉、鎮、市調解委員會調解;兩造不在同一鄉、鎮、市居住者,民事事件由他造住、居所、營業所、事務所所在地,刑事事件由他造住、居所所在地或犯罪地之鄉、鎮、市調解委員會調解;經兩造同意,並經接受聲請之鄉、鎮、市調解委員會同意者,得由該鄉、鎮、市調解委員會調解,不受前二款之限制。(鄉鎮市調解條例第13條)
3. 調解委員會組成:應有調解委員三人以上出席。但經兩造當事人之同意,得由調解委員一人逕行調解 (鄉鎮市調解條例第7條) 。當事人兩造各得推舉一人至三人列席協同調解(鄉鎮市調解條例第17條)。
4. 調解委員之態度:調解委員應本和平、懇切之態度,對當事人兩造為適當之勸導,並徵詢列席協同調解人之意見,就調解事件,酌擬公正合理辦法,力謀雙方之協和。調解事件,對於當事人不得為任何處罰(鄉鎮市調解條例第22條)。
5. 調解過程能否錄音:法務部以法律決字第0910012138號函表示:「 至當事人得否於調解過程全程錄音、錄影或攝影,本條例並未有明定,經徵詢部分縣(市)政府實務上運作情形,咸認為應經雙方當事人同意,並尊重調解委員之意思,亦宜探求當事人請求之目的。又鑑於調解過程中,事涉當事人個人隱私,及調解委員發揮之空間,且調解程序並無可供法院作為證據,是以,調解過程中當事人請求全程錄音、錄影或攝影,目前似尚屬不宜。」,爰此,調委會有公告明示不得實施錄音錄影,若私自錄音則違反規定,調委會會加以制止,若當事人不聽勸阻,調委會會停止調解.
三、 調解成立之效力
依鄉鎮市調解條例第26條規定調解成立後,要作成調解書,並在十日內,將調解書送請法院審核,經法院核定後,有下列的效力(鄉鎮市調解條例第27條):
1. 民事部分:不得再行起訴。經法院核定之民事調解,與民事確定判決有同一之效力,倘債務人不履行,得據此聲請強制執行。
2. 刑事部分:不得再告訴或自訴。經法院核定之刑事調解,以給付金錢或其他代替物或有價證券之一定數量為標的者,其調解書得為執行名義,倘債務人不履行,得據此聲請強制執行。
四、 調解不成立之處理
依鄉鎮市調解條例第30條規定調解不成立者,當事人得聲請調解委員會給與調解不成立之證明書,並於聲請後七日內發給,即調解會並不會主動發給,必須由需要之當事人自行提出聲請,而該調解不成立證書主要記載內容除雙方資料及事件梗概外,主要係在記載調解日期與無法成立之原因,並不會將調解過程之細節予以記載。
淺談奢侈稅 – 作者:張仕翰 律師
民國(下同)100年5月4日,總統公佈「特種貨物及勞務稅條例」(即俗稱的奢侈稅條例)(下稱本法),並於100年6月1日財政部公佈「特種貨物及勞務稅條例施行細則」後,奢侈稅正式上路。

很多人都聽過奢侈稅,但究竟奢侈稅的詳細具體內容究竟是什麼很多人卻不清楚,筆者便試圖透過本文淺談奢侈稅,讓大家對奢侈稅有簡單的認識。事實上,奢侈稅條例課徵之對象可分為不動產及高額消費勞務兩部份(本法第2條參照),至於課徵之條件、稅額、納稅義務人,由以下分述之:
一、不動產部分
(一)課徵條件:房屋或土地持有期間在2年內再度賣出。(本法第2條第1款)
(二)納稅義務人:賣方(本法第4條第1項)。
(三)稅率(本法第7條):
1.1年內賣出→交易價格的10%;
2.2年內賣出→交易價格的15%。
(四)例外不課徵之情況:自用住宅(本法第5條1款)
二、高額消費及勞務部
(一)課徵對象:
1.超過300萬元之小客車、遊艇、飛機、直升機(本法第2條第2款至第4款)
2.超過50萬元之龜殼、珊瑚、象牙等保育類野生動物及製品(本法第2條第5款)
3.超過50萬元之家具(本法第2條第6款)
4.超過50萬元之入會權利(如高爾夫球會員證)(第2條第2項)
(二)納稅義務人(本法第4條第2項):
1.生產貨物之廠商
2.進口貨物之廠商
3.銷售入會權利之廠商
(三)稅率:價額之10%(本法第7條)

綜上,筆者希冀透過上述簡單的說明,可以令大家對於奢侈稅有一個粗淺的認識,至少在面對可能涉及奢侈稅案件之情況下,能有預先警覺,而非毫無意識,以避免後續可能的爭議。

兩情相悅也不行?-陳稚平律師-
小明研究所畢業後,始終找不到工作,煩悶之餘,常常流連在網路聊天室。一天,他在聊天室上認識了小芳,兩人在聊天室上越聊越開心,於是相約見面,見面後,兩人越發覺得彼此投緣,也開始交往。交往後,小芳才告訴小明,他其實只有15歲,小明雖然有些驚訝,但他認為年齡不是問題,兩人彼此相愛才是最重要的。一天,兩人在小芳家中聊天,情不自禁下,發生了性行為。沒想到,小芳因而懷孕了,於是小芳與小明發生性行為的事情被小芳的父母發現了,小芳的父母憤而對小明提告。小明感到一頭霧水,難道兩情相悅,也不能發生性行為?

常有人有錯誤的觀念,認為只要兩情相悅,雙方也都沒有配偶的情況下發生性行為,自然不會有任何責任。然而我國刑法第227條規定:「對於未滿十四歲之男女為性交者,處三年以上十年以下有期徒刑。對於未滿十四歲之男女為猥褻之行為者,處六月以上五年以下有期徒刑。對於十四歲以上未滿十六歲之男女為性交者,處七年以下有期徒刑。對於十四歲以上未滿十六歲之男女為猥褻之行為者,處三年以下有期徒刑。第一項、第三項之未遂犯罰之。」,其立法目的在於未滿十六歲之人,身心上尚未完全成熟,為了保護他們,因此刑法訂定上開規定。本案中,雖然小明和小芳是兩情相悅,然而小芳年僅十五歲,是十四歲以上未滿十六歲之人,所以小明會成立上開刑法第227條第3項之罪。附帶一提,即使小明和小芳沒有發生性行為,但是如果他們發生猥褻行為,依上開刑法第227條第4項,小明仍有刑事責任。因此交往中的男女,仍不得不慎,否則一旦吃上官司,恐怕會讓甜蜜的戀情變了調。

結婚一定要辦登記嗎?                      -作者:陳稚平律師-

阿三哥和小芬在民國100年的跨年晚會認識,雖然只交往了半年,但是兩個人都認定要和對方一輩子在一起,所以在眾人祝福下,兩個人特地選定了101年的1月1日舉行了盛大的婚禮。沒想到,婚禮結束後,兩人卻為了辦理結婚登記的事情大吵一架,阿三哥覺得既然已經舉行婚禮了,兩人就算結婚了,不用急著去辦結婚登記 小芬心中卻充滿疑惑,難道只要舉行了婚禮,就算結婚嗎?

我國民法第982條於96年5月23日修正公布前之條文為:「結婚,應有公開儀式及二人以上之證人。經依戶籍法為結婚之登記者,推定其已結婚。」所以在民法第982條修正前,我國結婚只要有公開儀式及二人以上的證人就可以了。然而民法第982條於96年5月23日修正公佈,修正後的條文為:「結婚應以書面為之,有二人以上證人之簽名,並應由雙方當事人向戶政機關為結婚之登記。」值得注意的是,依照民法親屬編施行法第4條之1第1項規定:「中華民國九十六年五月四日修正之民法第九百八十二條之規定,自公布後一年施行。」。民法第982條是在民國96年5月23日修正公布,所以依照上開規定,新修正的民法第982條是於民國97年5月23日施行,換句話說,自民國97年5月23日起,我國的結婚必須依照新修正的民法第982條辦理。

阿三哥和小芬既然是在97年5月23日後舉行婚禮,所以依照現行民法規定,他們兩位的結婚還是要以書面為之,有二人以上證人之簽名,並應由雙方當事人向戶政機關辦理結婚之登記,結婚才算生效。

「律師,我這樣是不是會有前科?」-作者:張仕翰律師

律師執業的生涯,常會遇到一般民眾詢問一個問題:「我這樣是不是會有前科?」、「我這樣是不是會有案底?」。

事實上,現行法律並無就何謂「前科」,有明確之定義。雖然如此,對許多人而言,會以所謂的「良民證」作為是否有「前科」的標準;甚至有許多公司徵才時,會要求應徵者提供「良民證」,作為公司選才之參考。所謂的「良民證」,一般係指警察機關依警察刑事紀錄證明核發條例核發予民眾之刑事案件紀錄證明上,倘記載「查無犯罪紀錄」時,該證明即係所謂的「良民證」。

具體而言,根據警察刑事紀錄證明核發條例第6條之規定:「警察刑事紀錄證明應以書面為之;明確記載有無刑事案件紀錄。但下列各款刑事案件紀錄,不予記載
一、合於少年事件處理法第八十三條之一第一項規定者。
二、受緩刑之宣告,未經撤銷者。
三、受拘役、罰金之宣告者。
四、受免刑之判決者。
五、經免除其刑之執行者。
六、法律已廢除其刑罰者。
七、經易科罰金或依刑法第四十一條第二項之規定易服社會勞動   執行完畢,五年內未再受有期徒刑以上刑之宣告者。」

也就是說,只要符合上開七款之情形之人,例如,曾被判處有期徒刑1年,並宣告緩刑2年,若緩刑未經撤銷,則仍得聲請良民證;又如,僅曾被判處拘役之人。仍得依警察刑事紀錄證明核發條例第4條之規定,檢附申請書及身分證明文件,向各直轄市、縣(市)政府之警察局申請良民證。

然而,俗話說:「凡走過必留下痕跡」。雖然一般民眾透過上開警察刑事案件紀錄證明查詢,可能得到「查無犯罪紀錄」之結果,但司法機關仍得透過內部之「刑案資料查註紀錄」系統查詢知悉,該名人士之所有刑事前案紀錄。亦即,一旦進入偵查程序,不論是否經起訴,如有起訴,判決為何,其相關資訊均會記錄於「刑案資料查註紀錄」中,以作為未來司法機關之參考。不過,這僅是司法人員可得查詢之資料,一般民眾並無法查詢,且司法人員查詢亦會留下查詢紀錄,並非得隨意查閱。更重要的是,這並不是所謂的「前科紀錄」,畢竟一個無辜的被告,莫名遭受誣告,仍會紀錄於上開刑案資料查注紀錄之中。因此,對於一般民眾,最切身相關者,仍是上述之「良民證」。

我被開除了?雇主可以解雇我嗎?-作者:潘明彥律師

因勞工在職場上常處於弱勢,為了保障勞工權益,故有制定「勞動基準法」,使適用勞動基準法之勞工權益獲得最基本之保障。

解雇必須要有法定事由

依勞動基準法之規定,雇主欲終止與勞工之勞動契約,必須符合該法第11條及第12條之規定,其終止之合法事由歸納如下:一、歇業或轉讓時。二、虧損或業務緊縮時。三、不可抗力暫停工作在一個月以上時。四、業務性質變更,有減少勞工之必要,又無適當工作可供安置時。五、勞工對於所擔任之工作確不能勝任時。六、勞工於訂立勞動契約時為虛偽意思表示,使雇主誤信而有受損害之虞者。七、勞工對於雇主、雇主家屬、雇主代理人或其他共同工作之勞工,實施暴行或有重大侮辱之行為者。八、勞工受有期徒刑以上刑之宣告確定,而未諭知緩刑或未准易科罰金者。九、勞工違反勞動契約或工作規則,情節重大者。十、勞工故意損耗機器、工具、原料、產品,或其他雇主所有物品,或故意洩漏雇主技術上、營業上之秘密,致雇主受有損害者。十一、勞工無正當理由繼續曠工三日,或一個月內曠工達六日者。
又雇主之解雇事由為以上歸納事由第一項至第五項時,雇主應遵守勞動基準法第16條預告期間之規定,並依同法第17條之規定給予勞工資遣費。

解雇未有法定事由,不生解雇之效力

若雇主並非依上面歸納之事由而終止勞動契約,則其終止不生效力,勞工可主張勞動關係仍繼續存在,而請求雇主繼續給付薪資,或另以雇主不依勞動契約給付工作報酬,或雇主違反勞動契約或勞工法令,致有損害勞工權益之虞,向雇主主張終止勞動契約而請求雇主給予資遣費。

什麼是執行名義?-作者:徐慧齡律師
欠錢還錢,是大家都明白的道理;但很多時候,欠錢的人卻未必如期還錢,有可能是真的沒錢,或是想賴帳,原因不一。簡單來說,債權人為了能收回債權,必須透過法院的審查程序,確認其債權的存在,再以法院核發的這個證明文件,向民事執行處聲請查封拍賣債務人的財產,俾使其債權獲得滿足,而這裡所說的「證明文件」,就是執行名義。
強制執行法第4條第1項所規定之執行名義分別如下:一、確定之終局判決。
二、假扣押、假處分、假執行之裁判及其他依民事訴訟法得為強制執行之裁判。
三、依民事訴訟法成立之和解或調解。
四、依公證法規定得為強制執行之公證書。
五、抵押權人或質權人,為拍賣抵押物或質物之聲請,經法院為許可強制執行之裁定者。
六、其他依法律之規定,得為強制執行名義者。
一般人最熟知的執行名義,就是經由訴訟程序取得法院的判決,但要等到判決確定往往會曠日廢時,於訴訟中如有成立調解或和解,係屬較快取得執行名義之方式;而以金錢債權而言,若有債務人所簽發的本票、支票等文件,可先向法院聲請本票裁定或支付命令,部分法院認為本票裁定不待確定,即可檢具本票原本聲請強制執行,而對於支付命令,若債務人未於送達後之20日內聲明異議,支付命令也會確定,而具有與確定判決同一之效力,亦可聲請強制執行。
然而若擔心債務人脫產,就金錢請求或得易為金錢請求之請求,於符合假扣押之要件時,於釋明原因後,提供相當擔保而聲請假扣押裁定,也可先行執行債務人之財產,惟此僅止於查封,亦即保全將來之執行,仍待日後取得本案之執行名義後,始得聲請進行後續的變價程序。
至於債權人在出借金錢時,如有事先請債務人提供擔保而設定抵押權或質權者,亦得向法院聲請拍賣抵押物或質物之裁定,此項裁定不待確定,即可聲請強制執行;惟必須注意的是,此種拍賣抵押物或質物的裁定,屬於「對物的執行名義」,若經拍賣後不足清償其債權,法院不會核發債權憑證,債權人必須另行取得上述其他「對人的執行名義」,始得對債務人其他財產聲請強制執行。
附帶一提的是法院在第一審判決主文中如有宣示關於假執行之裁判,無論係屬民事訴訟法第389條依職權所宣告的假執行,或是命提供擔保始得假執行,債權人均可在判決確定前,先行執行債務人之財產,與假扣押、假處分等性質上屬於保全程序不同。
借錢簽保管條還是本票比較有保障?-作者:陳郁仁律師
聽說借錢給人,要求對方簽保管條,以後比較容易要回錢,是這樣嗎?到底要簽保管條還是本票呢?
一般來說,把錢借給別人通常都是要對方簽收據及本票,以作為日後主張權利之用。但坊間有流傳一種說法,就是要求對方簽保管條,若遇到對方事後不還錢,就可以拿那張保管條主張對方侵占,藉著提出刑事侵占告訴迫使對方還債。上面簽保管條的作法,到底有沒有效呢?我個人是認為無效。因為犯罪事實的存在與否,是靠證據支持,依常理來說,借錢給人,貸方通常不會要求借方將來應原封不動將當初那筆錢還回來,如果不是這樣,貸方借人錢時豈不是要把每張鈔票、每個銅板都拍照,才能確認交給借方的物品為何?而借方通常也是有他的用途,自然不可能一直保有那筆錢而不使用,所以借貸雙方根本就不會有保管金錢的意思,換言之,保管條根本就與事實不符,而當初借錢的事實也不會因為雙方簽署保管條而變成對方有保管金錢的事實。所以貸方如果拿那張保管條主張有筆金錢放在對方那邊,遭對方侵占,對方因為根本無保管之事實,當然會獲得不起訴處分,然而貸方明知不實而誣告對方,刑法第169條第1項規定「意圖他人受刑事或懲戒處分,向該管公務員誣告者,處七年以下有期徒刑。」,所以貸方非但無法逼迫對方還錢,反而將讓自己吃上誣告罪官司(非告訴乃論罪,就是一般俗稱之公訴罪)。如此下場,可說是賠了夫人又折兵。
所以,坊間流傳簽保管條的作法,聽聽就好,強烈建議借錢給人至少還是要對方簽借據及本票,確保將來能順利循法律途徑索討借款!